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不懂法，创业会失败？

时间：2023-10-31 来源：上海政法综治网 作者：佚名

　　云间法商经#06

　　青年是创新创业的生力军。青年创业人只有自身具备一定的法律知识储备，才能正确分析和预测创业过程中可能出现的法律风险。那么，青年创业者在创业过程中需要注意哪些法律问题呢？

　　Q1：创业时是设立公司

　　还是其他形式的组织？

　　答：基于不同的责任分担机制和交易实际需要，创业者可选择不同的组织形式。个人创业可以选择的形式主要有申请登记从事个体工商户和设立个人独资企业，而团队创业则可以选择设立合伙企业、有限责任公司或股份有限公司。

　　不同组织形式的责任承担方式：

　　组织形式

　　责任承担方式

　　个体工商户

　　个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。

　　个人独资企业

　　投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。

　　合伙企业

　　有限合伙人以出资为限承担责任，普通合伙人与合伙企业承担连带责任。

　　有限责任公司/股份有限公司

　　以其全部财产对公司的债务承担责任，而股东则以其认缴的出资额（或认购的股份）为限对公司承担责任。

　　Q2：是否需要签订合伙协议、

　　公司章程等制度性文件？

　　答：需要。合伙协议、公司章程等制度性文件是指引企业运行和纠纷处理的基本指针。这些制度性文件能够有效避免和解决以后利益分配不公、债务承担不平的问题。

　　在文件中，创业者可以就出资比例、利益分配、债务承担、议事规则、职责细节、退出机制等问题作出明确约定。一旦发生法律纠纷，这些制度性文件即是保护创业者合法权益的有力武器。

　　Q3：是否需要及时办理

　　工商变更登记？

　　答：需要。法人的实际情况与登记的事项不一致的，不得对抗善意相对人。若企业未及时办理工商变更登记，尤其是实缴注册资本、股权变更等重大事项，其变更行为可能无效。

　　以实缴注册资本为例，若股东以“出资”为目的将自己的资金交给公司占有使用，但未办理实缴出资登记，那么一旦公司资不抵债或进行清算，如果没有其他证据证明，那么该“出资”无效，股东还要再次出资。因此，当工商登记事项发生变更时，尤其是注册资本、股东、股权、法定代表人的变更等，企业需及时办理工商变更登记，如此才能更好地保障自身和投资人的权利。

　　Q4：对外签订合同需要

　　特别注意哪些事项？

　　答：签订合同主要有以下几个方面需要特别注意：

　　01

　　审查合作方的主体资格

　　签订合同前对合作方的经营许可、信用状况等基本情况进行调查了解，最大限度地防范对方违约的风险。签订合同时要审查签订人是否具有法定代表人或者代理人身份，防止产生合同无效或效力待定的纠纷。

　　02

　　明确己方代理人授权范围

　　授权员工对外签约或履行职务行为时，应在授权委托书、合同等文件上尽可能明确详细地列举授权范围、授权时间。业务完成后及时收回尚未使用的授权委托书、合同等文件。负责接洽业务的人员离职后，及时通知对方。

　　03

　　审查合同各主要条款

　　合同的签订最好采用书面形式，做到用词准确，避免产生歧义。合同应当具备交易内容、履行方式和期限、违约责任等基本条款。

　　04

　　注意保留相关的证明资料

　　妥善保管对于证明双方之间合同具体内容的下述资料：与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料。

　　Q5：公章的法律效力如何？

　　答：对于公司制创业企业而言，公章是其进行商事交易的外在表现形式，也是承担法律责任的重要依据。由于初创企业尚未健全内部管理制度，实践中可能会出现随意加盖公章、或者第三人私盖公章的情形。虽然2019年最高人民法院在《九民纪要》中明确了“认人不认章”的基本裁判规则，但是实践中企业很难证明公章的加盖主体并非企业员工，在此情况下企业承担责任的可能性仍然很大。

　　因此，创业企业更要加强公章的实体管理，留存公章的审批和使用记录，做到有迹可循，避免承担因公章管理不善带来的法律责任。例如，在签署多页合同时加盖骑缝章，并紧邻合同书最末一行文字签字盖章，防止对方采取换页、添加等方法改变合同内容。

　　Q6：如何规避知识产权风险？

　　答：企业在研发、使用和保护知识产权过程中，可能会有侵犯他人知识产权或被他人侵犯知识产权的风险，从而导致企业利益受损甚至承担法律责任。为规避此类风险，建议企业采取以下措施：

　　对于自身研发的知识产权

　　企业应及时申请注册公司的专利、商标、著作权等知识产权，并采取有效的管理措施保护公司的商业秘密。如发现他人侵犯自身的知识产权，企业应当及时收集证据，并通过协商、仲裁或诉讼等方式维护自身的合法权益；

　　如企业经营涉及他人知识产权

　　企业应当取得技术转让或授权许可，切勿抄袭、非法借用或侵犯他人的专利、商标、著作权等知识产权。

　　Q7：企业应当纳税吗?

　　答：依法纳税是每个公民和企业应尽的义务，企业应当纳税。很多创业者在企业成立之初，会更专注于产品、技术、融资等方面，而忽视了财务制度，纳税意识也相对淡薄。而违反税收法规可能会导致企业承担罚款、滞纳金甚至刑事责任。

　　初创企业应当搭建合法合规的财务管理制度，依法足额缴纳企业所得税、增值税和营业税等，不可随意公帐私转，避免企业和个人财产的混同。另外，企业应当根据政策变化及时调整企业的税务策略，合理利用税收优惠政策，但不可偷税漏税。

　　Q8：如何规避劳动用工风险？

　　答：劳动用工风险可能会给企业带来劳动纠纷和不必要的经济损失。为规避该类风险，企业应当按法律规定及时与劳动者签订劳动合同，并为劳动者缴纳社会保险和工伤保险费等。企业可以依据内部规章制度对劳动者进行考核和奖惩，但不得无故或不正当地解雇员工。

　　Q9：如何规避融资风险？

　　答：初创企业由于资金紧张，向外部寻求资金支持过程中可能会导致公司股权被稀释或失去控制权。为了规避此类风险，建议初创企业与投资人签订明确的投资协议，对公司治理以及投资人享有的优先条款、表决权、退出安排等事项作出明确约定。

　　Q10：如何对外提供担保？

　　答：初创企业的风险承担能力本身较弱，应当谨慎对外提供担保。如果实在难以避免对外提供担保，企业首先应当全面考察被担保方的资信情况，再经法定程序取得企业组织的同意后，才能对外提供担保，并尽可能要求提供反担保。

　　*本文内容仅为作者个人观点

　　不代表本单位立场，特此说明

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